70. BVerfGE 124, 300
(Rudolf Hek-Gedenkfeier / Торжество в честь памяти Рудольфа Гесса)
Федеральный Конституционный Суд
– Пресс-служба –
Сообщение для печати № 129/2009 от 17 ноября 2009 г.
Решение от 4 ноября 2009 г.
— 1 BvR 2150/08 –
§ 130 абз. 4 Уголовного кодекса соответствует ст. 5 абз. 1 и 2 Основного закона
Заявитель подал заявку на проведение повторяющегося до 2010 г. мероприятия под открытым небом в честь памяти Рудольфа Гесса, которое, в частности, планировалось на 20 августа 2005 г. На основании § 15 абз. 1 Закона о собраниях в связке с § 130 абз. 4 Уголовного кодекса проведение мероприятия было запрещено распоряжением, подлежащим немедленному исполнению. Заявки на временную правовую защиту, а также поданный в этой связи иск не были удовлетворены всеми инстанциями.
Заявитель, умерший 20 октября 2009 г., обратился с жалобой в Федеральный Административный Суд о проверке конституционности § 130 абз. 4 Уголовного кодекса, а также его толкования в связи с нарушением своего основного права на свободу собраний и свободу слова, а также в связи с нарушением принципа определенности.
Первый сенат Федерального Конституционного Суда отклонил жалобу как необоснованную со ссылкой на ст. 8 абз. 1 Основного закона в связке со ст. 5 абз. 1 и 2 Основного закона и со ст. 103 абз. 2 Основного закона.
В основе принятого решения по существу лежат следующие выводы:
Несмотря на смерть заявителя, конституционная жалоба может быть рассмотрена ввиду ее объективной функции, заключающейся в защите, толковании и развитии положений конституционного права. Решение по конституционной жалобе должно внести ясность в отношении правовой ситуации, связанной со свободой слова в случае проведения в будущем неоднократных собраний и публичных шествий. Решение важно с точки зрения конституционного права. В дополнение к этому в момент смерти заявителя решение по делу было уже готово, поскольку Сенат его рекомендовал и процесс, таким образом, был практически завершен. Положения абз. 4 § 130 Уголовного кодекса затрагивают область охраны свободы слова, поскольку данная норма касается высказываний, одобряющих, прославляющих и оправдывающих насилие и произвол национал-социализма, и делает такие высказывания объектом для наложения санкций.
По общему правилу ограничение свободы слова, согласно ст. 5 абз. 2 Основного закона, допустимо только на основании общего закона. Ограничивающий свободу слова закон недопустим в том случае, если он недостаточно открыто сформулирован и изначально направлен против определенных убеждений или идеологий. Данное правило действует и в отношении защиты детей и защиты чести и достоинства в соответствии со ст. 5 абз. 2 альтерн. 2 и 3 Основного закона. Универсальность закона, таким образом, гарантирует специальный и строгий запрет на дискриминацию определенных мнений в соответствии с общим запретом на дискриминацию в связи с политическими убеждениями согласно ст. 3 абз. 3 предл. 1 альтерн. 9 Основного закона.
Основной закон полагается на потенциал свободного обсуждения как действенного оружия против распространения тоталитарных и негуманных идеологий. Соответственно распространение национал-социалистических идей, ставящих под сомнение основы действующего порядка, не выпадает из области охраны свободы слова. Чтобы противостоять связанным с этим опасностям, свободный порядок по смыслу Основного закона закрепляет гражданскую активность в свободном политическом дискурсе.
Положение § 130 абз. 4 Уголовного кодекса не является общим законом по смыслу ст. 5 абз. 2 альтерн. 1 Основного закона, поскольку оно не служит защите жертв насилия и беззакония и не было принято для одобрения, прославления и оправдания насилия и незаконности тоталитарных режимов, а ограничено позитивными высказываниями в отношении национал-социализма.
Положение § 130 абз. 4 Уголовного кодекса, не являясь общим законом, совместимо со ст. 5 абз. 1 и 2 Основного закона. С учетом той несправедливости и террора, которые были вызваны национал-социалистическим режимом, статья 5 абз. 1 и 2 Основного закона не применяются для положений, устанавливающих границы для пропагандистского одобрения национал-социалистической тирании и деспотизма. Основной закон можно интерпретировать как контрпроект по отношению к тоталитаризму нацистского режима. Опыт, вынесенный из уничтожения цивилизационных достижений национал-социалистической тиранией и деспотизмом, и сегодня последовательно наполняет общий послевоенный мировой порядок и связь между Федеративной Республикой Германия и мировым сообществом.
Данное исключение не ограничивает содержание свободы слова. Свобода слова гарантирует направленность законов не на «интеллектуальный» эффект от высказывания кем-либо своего мнения. Цель воспрепятствовать высказываниям, которые не соответствуют социальным и этическим взглядам, отменяет сам принцип свободы слова и является незаконной. В этой связи Основной закон не оправдывает запрета на распространение праворадикальных или национал-социалистических мыслей только из-за «интеллектуального» эффекта, вызванного его содержанием.
§ 130 абз. 4 Уголовного кодекса отвечает требованиям принципа соразмерности. Данное положение, защищая общественный порядок, преследует законную цель. В этом контексте под защитой общественного порядка следует в ограниченном смысле понимать защиту миролюбивой полемики, но никак не защиту от «отравления интеллектуального климата» или от оскорбления правосознания населения тоталитарными идеологиями или явно неверной интерпретации истории.
Общественный порядок нацелен на защиту правовых ценностей, которые, в свою очередь, подвержены вышеописанным опасностям. Речь идет о конституционно-правовой оценке законодателя, заключающейся в том, что одобрение тирании и деспотизма того времени на сегодняшний день кажется населению агрессией и вторжением против тех, кто ставит себя под сомнение в своих ценностях и правах, и с учетом исторической реальности является большим, чем просто конфронтация с недемократической и нелиберальной идеологией. Конструкция § 130 абз. 4 Уголовного кодекса является подходящей, необходимой и соразмерной в узком смысле. Данное положение не накладывает общий запрет ни на одобрение мер национал-социалистического режима, ни на проявление позитивной привязанности к дням, местам и формам, которые связаны с идейным содержанием. Реализация данного положения предполагает одобрение национал-социализма как исторически свершившейся тирании и деспотизма. Это может проявляться в прославлении определенной исторической личности, если из конкретных обстоятельств исходит, что эта личность является фигурой, олицетворяющей тиранию и деспотизм.
Кроме того, § 130 абз. 4 Уголовного кодекса соответствует ст. 103 абз. 2 Основного закона.
Совместимость «нарушения общественного порядка» как элемента состава преступления со ст. 103 абз. 2 Основного закона может подвергаться сомнению, поскольку данное понятие сформулировано чрезвычайно абстрактно и уязвимо для такого его понимания, которое не придает основополагающего значения правам и свободам в конституционном порядке. Но в то же время, согласно принципу определенности из ст. 103 Основного закона, нет никаких сомнений, что «нарушение общественного порядка» является элементом состава преступления, когда другие элементы состава преступления сами по себе влекут за собой уголовно-правовую санкцию. Данный элемент, в таком случае, является коррективом, позволяющим в каждом конкретном случае обеспечить реализацию конституционных ценностей. В этой связи законодатель решил установить общее правило, согласно которому одобрение, восхваление или оправдание исторической национал-социалистической тирании и деспотизма рассматривается как достаточно определенное и наказуемое.
Подтверждение запрета собрания, посвященного памяти Рудольфа Гесса, соответствует ценностно-правовым рамкам. В особенности не подлежит какому-либо сомнению тот факт, что проведение запланированного заявителем собрания в честь памяти Рудольфа Гесса означало бы одобрение национал-социалистической тирании и деспотизма.
Список принятых сокращений
ВЗC – Высший земельный суд
ГГУ – Германское гражданское уложение
ЕКПЧ – Европейская конвенция по правам человека
ЕСПЧ – Европейский суд по правам человека
ЗТК – Закон о связи
ОЗ – Основной закон
РАЗИ – Закон об изменении и дополнении правовых норм, регулирующих вопросы садоводства от 28 июля 1969 г
РАСП – Закон о защите при расторжении договора и иные нормы, регулирующие вопросы садоводства
РАФ – Леворадикальная террористическая группировка «Фракция Красной Армии»
УПУ – Уголовно-процессуальное уложение
ФЗКС – Федеральный закон о Федеральном Конституционном Суде